关联交易避税的税法风险我国反避税条款

文章划重点，请关注以下方面：反避税法案、我国反避税条款

原标题：我国反避税的法律规定源于1991年《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》（本文简称《外商投资企业所得税法》）相

文章摘要：我国反避税的法律规定源于1991年《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》（本文简称《外商投资企业所得税法》）相关规定,1991年4月9日第七届全国人民代表大会第四次会议通过的《外商投资企业所得税法》第13条规定：外商投资企业或者外；；1992年9月4日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过的《中华人民共和国税收征收管理法》（本文简称《税收征管法》）第24条规定：企业或者外国企业在中国境内设立的从事生产、经营的机构、场所与其关联企业之间的业务往来，应当按照独立；

我国反避税的法律规定源于1991年《中华人民共和国外商投资企业和外国企业所得税法》（本文简称《外商投资企业所得税法》）相关规定,1991年4月9日第七届全国人民代表大会第四次会议通过的《外商投资企业所得税法》第13条规定：外商投资企业或者外国企业在中国境内设立的从事生产、经营的机构、场所与其关联企业之间的业务往来，应当按照独立企业之间的业务往来收取或者支付价款、费用。不按照独立企业之间的业务往来收取或者支付价款、费用，而减少其应纳税的所得额的，税务机关有权进行合理调整。

1992年9月4日第七届全国人民代表大会常务委员会第二十七次会议通过的《中华人民共和国税收征收管理法》（本文简称《税收征管法》）第24条规定：企业或者外国企业在中国境内设立的从事生产、经营的机构、场所与其关联企业之间的业务往来，应当按照独立企业之间的业务往来收取或者支付价款、费用；不按照独立企业之间的业务往来收取或者支付价款、费用，而减少其应纳税的收入或者所得额的，税务机关有权进行合理调整。这一条经过2001年修订重新编号，成为现行《税收征管法》第36条的规定，表述没有变化。

将上述两条规定进行比较，我们不难发现二者在法条表述上保持了实质性的高度一致。因为，《税收征管法》比早一年通过的《外商投资企业所得税法》，只有两点变化：

——在适用对象上，将内资企业也包括进来，使国内反避税成为可能；

——在适用条件上，将减少应纳税的收入作为可作纳税调整或然条件之一。

1992年《税收征管法》第24条规定的出现，在当时的立法时代背景下，主要是保持和扩展《外商投资企业所得税法》第13条的规定，主要是从外资企业到所有企业的扩展。

随着《税收征管法》明确关于关联企业间业务往来违反独立交易定价原则的税务处理规范，1992年10月29日国家税务总局发布了《关联企业间业务往来税务管理实施办法》（国税发[1992]237号）。该办法除了明确关联企业间业务往来应该遵循独立交易原则外，第一次明确了关联企业的具体认定标准。这是进一步落实税收征管法和外商投资企业法中关联企业间转让定价反避税条款的规范性文件。此后的《关联企业间业务往来税务管理实施办法》修订为《关联企业业务往来税务管理规程》，直至2007年3月通过的《中华人民共和国企业所得税法》第六章特别纳税调整的出台,都是前述税收征管法和外商投资企业所得税反避税法律规定的延续和承继。另外，在企业所得税反避税业务的内部管理等程序性操作层面上，总局于2012年2月10日发布了《特别纳税调整内部工作规程（试行）》的通知（国税发[2012]13号），在业务操作流程上明确其操作程序的合规性要求，意在确保反避税业务操作建立在严格的法律规定的基础上。

可以看出，我国既往的反避税法规定，无论是实体法，还是程序法等，主要针对或集中于企业所得税法上。《税收征管法》第36条及其前身《外商投资企业所得税法》第13条，主要是借鉴自国外企业所得税转让定价法规的规定,是我国特殊时期形成的特定的反避税法律条文，并在《税收征管法》中延续至今，其立法意图是非常明确的：

——从适用税种上，无论是收入还是所得额，通常认为都是所得税的专用概念，本来就不是为其他税种准备。

——从适用对象上，进一步说，即使将上述收入扩大解释为营业额、销售额或租金收入等其他税种上，对如何认定关联方，除了征管法实施细则的原则性描述外,其他税种并没有企业间管理、控制、资本等量度指标等具体标准，实务上如何操作也面临无法可依的问题。难道要类推适用企业所得税法？这是容易引起争议的#中税盟#