文章摘要:本案在执行过程中,管理人发现,破产企业有恶意清算、恶意处置财产的情况,但在交接过程中,管理人发现该企业财产不足以清偿债务,已经提起诉讼,法院应当按照民诉法第一百一十三条之规定,对该企业的股东、董事、监事和高管人员执行职务致人损害所产生的债务由破产财产中清偿;清算组在分别编制资产负债表和财产清单后,发现公司财产不足以清偿全部债务的,应当将清算事务移交人民法院并申请人民法院依法宣告破产;刘某敏称,陕西省高院于2000年受理了西北第五棉纺织厂破产案件,法官还对其立案调查证实,第一种意见是西北第五棉纺织厂是经国家工商行政管理局2000年1月15日颁发的《企业法人营业执照》,申请企业注销登记注册应提交的文件上显示的注明的经营期限已经届满、债权债务已清理完毕、各项税款和债务已全部清偿完毕,依照《中华人民共和国企业破产法》第一百一十三条的规定,不予核准...
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刘某敏称,陕西省高院于2000年受理了西北第五棉纺织厂破产案件,法官还对其立案调查证实,第一种意见是西北第五棉纺织厂是经国家工商行政管理局2000年1月15日颁发的《企业法人营业执照》,申请企业注销登记注册应提交的文件上显示的注明的经营期限已经届满、债权债务已清理完毕、各项税款和债务已全部清偿完毕,依照《中华人民共和国企业破产法》第一百一十三条的规定,不予核准。第二种意见认为,破产申请应当提交债务人法定代表人签署的申请书和人民法院的生效裁判文书,由于申请人的行为需经国家审查,在审判实践中其法定代表人变更所需的时间不容易过长,债务人申请破产的“不容易”因素将会影响法院的正确处理。
在本案执行中我院最终采纳了第二种观点,在指定管理人后再行指定管理人后,案件最终将原案件移交受理。本案应在二审审理中妥善处理。
本案的特殊性
在于,法院妥善处理了对外破产申请的财产保全问题,但对于破产企业职工的安置问题,仍然执行中止执行。由于已经查封的财产将被列为破产财产,一旦破产清算,管理人就要对破产财产进行拍卖、变卖,所得价款就会转移到破产债权人之手,这对于大部分破产财产无担保,也不会影响到破产程序的进行。
本案在执行过程中,管理人发现,破产企业有恶意清算、恶意处置财产的情况,但在交接过程中,管理人发现该企业财产不足以清偿债务,已经提起诉讼,法院应当按照民诉法第一百一十三条之规定,对该企业的股东、董事、监事和高管人员执行职务致人损害所产生的债务由破产财产中清偿。管理人在得知该企业财产即将破产时,应即以自己的名义向人民法院提起诉讼,要求破产申请人承担民事责任,当破产申请已经开始而尚未终结时,就把对该企业的债务直接责任人员的刑事责任和行政责任转由管理人承担。
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由股东将股份转让给新股东后将股份存续,并在同等条件下与原股东订立合同。新股东在增资扩股后,须通知原股东,并办理工商登记手续。改制为股份公司后,不存在原股东也不得以公司名义购买本公司股份,股东转让所持股份应超过原公司章程的规定比例。公司股份的转让从手续齐全到公司行为完成,不存在"等手续不能解决"的情况。此外,原股东转让股份,可以获现,也可以召开股东大会,转让部分股份。在交易完成后,原股东与新股东双方另行商谈,商谈交易方案,实施重组方案,按照法定程序,进行资产交易,并将重组方案具体化后签订上市公司购买报告。
2.股权转让:股权转让是公司原股东的一项权利,新股东可在一定条件下直接向原股东发行股份,从而退出公司。根据《公司法》第四十四条、六十条规定,公司股东转让股权必须经过公司持表决权股东过半数同意,其它股东对转让的股权在同等条件下有优先购买权。那么要顺利完成收购,目标公司的股东必须就上述事项召开股东大会并形成决议,明确同意转让并放弃优先购买权。上述股东会决亦是收购和约的基础文件。
3.资产收购:
在收购目标公司的股权时,收购方应该注意目标公司的资产是否为该公司的资产,因为收购方不是目标公司的股东,因此,收购方应该注意目标公司的资产是否有瑕疵。
《公司法》第四十二条规定:“股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
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1、普通清算,是由企业自行确定的清算人按照法律规定的一般程序进行清算,法院和债权人不直接干预.除破产清算外,其他清算一般都属于普通清算。
2、特别清算,是不能由企业自行组织清算,而是由法院出面直接干预,债权人参加并进行监督的清算.一般仅指破产清算。
公司应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组。
1、通知、公告债权人。清算组成立后10日内通知债权人并予以公告。
2、申报债权。债权人应当在清算组成立之日起30日内,未收到通知的、自清算组公告之日起45日内申报债权。申报债权期间,清算组不得对个别债权人清偿债务。
3、编制资产负债表和财产清单。清算组在分别编制资产负债表和财产清单后,发现公司财产不足以清偿全部债务的,应当将清算事务移交人民法院并申请人民法院依法宣告破产。
4、登报公告
三、个人申请破产后债务怎么办
个人申请破产后,我们可以视为其已经不具有了还债能力。那么此时对于其的债务问题,就可以从不具有还债能力进行分析。
《民法典》规定:“债务应当清偿。暂时无力偿还的,经债权人同意或者人民法院裁决,可以由债务人分期偿还。有能力偿还拒不偿还的,由人民法院判决强制偿还。”由此可见,债务人必须偿还债务是肯定的。但目前社会上债务得不到偿还有两种情况,一种是无力偿还,另一种是有能力而拒不偿还。而《民法典》对此也仅作了上述原则性规定。
实践中,债务人无力偿还又有两种不同的情况:一种是暂时无力偿还。如属于这种情况,可按照上述《民法典》的有关规定,由债务人分期偿还。另一种是永久无力偿还。如果是永久无力清偿的话,则只能就债务人的个人现有财产来清偿了,这就要经过法院审理、作出判决,再付诸执行,也就是说债务人有多少个人财产可供执行,债权人就拿多少。