王涛说行政处罚 - 怀疑-上海税务对张恒的处罚是否适当-

一、处罚

《上海市税务部门依法对张恒进行处罚》(上海税务公众号)：

“依据《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第九十三条和《中华人民共和国行政处罚法》第三十二条的规定，综合考虑张恒的违法事实以及有关情节等因素，对张恒处以郑爽在《倩女幽魂》项目中偷税额（4302.7万元）0.75倍的罚款，计3227万元。”

二、处罚的法律依据

1、《税收征收管理法实施细则》：

“第九十三条　为纳税人、扣缴义务人非法提供银行账户、发票、证明或者其他方便，导致未缴、少缴税款或者骗取国家出口退税款的，税务机关除没收其违法所得外，可以处未缴、少缴或者骗取的税款1倍以下的罚款。”

2、《行政处罚法》：

“第三十二条　当事人有下列情形之一，应当从轻或者减轻行政处罚：

（一）主动消除或者减轻违法行为危害后果的；

（二）受他人胁迫或者诱骗实施违法行为的；

（三）主动供述行政机关尚未掌握的违法行为的；

（四）配合行政机关查处违法行为有立功表现的；

（五）法律、法规、规章规定其他应当从轻或者减轻行政处罚的。”

三、刑法的从轻、减轻

1、从轻

《刑法》：

“第六十二条 犯罪分子具有本法规定的从重处罚、从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。

2、减轻

《刑法》：

“第六十三条 犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节的，应当在法定刑以下判处刑罚；本法规定有数个量刑幅度的，应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。

犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。”

四、行政处罚的种类

《行政处罚法》：

“第九条　行政处罚的种类：

（一）警告、通报批评；

（二）罚款、没收违法所得、没收非法财物；

（三）暂扣许可证件、降低资质等级、吊销许可证件；

（四）限制开展生产经营活动、责令停产停业、责令关闭、限制从业；

（五）行政拘留；

（六）法律、行政法规规定的其他行政处罚。”

五、分析

(一)张恒应该被处“没收违法所得”、“罚款”的行政处罚。

(二)这是减轻处罚，还是从轻处罚?

1、如果是减轻处罚，哪处罚的上一档规定是什么?

2、如果是从轻处罚，则有很多令人费解处。

(三)减轻处罚的令人费解处：

1、处罚规定

“税务机关除没收其违法所得外，可以处未缴、少缴或者骗取的税款1倍以下的罚款”

(1)“没收其违法所得”

(2)“可以处”“1倍以下的罚款”

2、通常理解：

(1)从轻，则“没收其违法所得”

(2)从重，则“1倍以下的罚款”。(因为是“可以处”，应该是法律给出的轻、重情节裁量。)

3、“1倍以下的罚款”的轻重分析

(1)从轻，应该低于50%

(2)从重，应该高于50%

(3)“0.75倍的罚款”，应该属于从重范畴。

4、为什么不“没收其违法所得”?

(1)没有违法所得

(2)违法所得难以计算

(3)税务机关没有作出“没收其违法所得”的处罚。(这种情况可能性比较小。这一条必须有，否则渎职失职了，罚款可以没有。)

六、结论

1、由于披露的违法事实、其他举报人(张恒只是举报人之一)等等，我们无法获得全部资料，很难去主观臆断。

2、从轻、减轻处罚的处理确有疑点。

3、没有必须的“没收其违法所得”处罚，令人不解。

七、建议

1、完善法律规定。特别是细化行政处罚从轻、从重的具体裁量、操作规定。

2、张恒通过相关法律途径应该可以维护自己的权益。

作者：王涛 来源：中国会计视野