依照《公司法》成立的企业有_设立中公司的法律性质(设立中的公司在性质上属于)

本文阅读提示词：依照《公司法》成立的企业有、公司法是规定各种公司的设立、公司设立登记的法律性质

一、设立中公司

设立中公司是《公司法司法解释（三）》提出来的概念，指自发起人签订发起协议或者订阅公司章程起，至设立登记完成前，尚未取得法人资格的组织体。

二、设立中公司不具有法人资格，但具有法人主体特征

设立中公司尽管没有取得法人资格，但却具有法人的一些主体特征，主要表现为：

1.有自己的名称，设立中的公司可能采用预先核准登记的名称，也可能使用“某某公司筹备处”名义；

2.有自己的机关和组织规则；

3.有自己的组织成员；

4.有自己的财产。

三、关于设立中公司法律属性的学说

公司设立是公司法人成立不可逾越的阶段，设立中公司是公司法人的前形态。关于设立中公司的性质，有以下几种学说：

1.无权利能力社团说。该学说认为，设立中公司尚未取得法人资格，不具有权利能力，在性质上属于无权利能力的社团。该学说承认设立中公司的社团性，承认设立中公司独立于其成员的个性，而非发起人个体的简单相加。

2.同一体说。该学说认为，设立中公司与成立后的公司是同一主体，只不过二者处于不同的阶段而已，这种学说对设立中公司与成立后公司不作严格区分，认为二者在组织形态上并无区别。在二者权利义务的继承关系上，主张成立后的公司对设立中公司的行为后果不加区分地概括继承。

3.修正的同一体说。即对同一体说的修正。该学说承认设立中公司与成立后的公司是一个连续的过程，但同时认为二者之间有严格的界限，即成立后的公司由于获准登记而取得主体资格，而设立中公司没有主体资格。在二者权利义务的继承关系上，主张设立中公司的行为只有为设立公司所必须时，成立后的公司才予以继承。

同一体说主张成立后公司对设立中公司的权利义务不加区分地继承，容易引起发起人权利滥用，修正同一体说对此予以修正。但是，同一体说和修正同一体说只说明设立中公司与成立后公司的关系，其缺陷是都没有说明设立中公司的法律性质。无权利能力社团说承认设立中公司的社团性，明确设立中公司是一个没有法人资格的社团，强调了其独特的法律价值，已经成为设立中公司法律性质的通说。

四、我国认为设立中公司是发起人合伙体

对于设立中公司，我国在立法上和司法上主张无权利能力社团说，认为设立中公司是发起人合伙体，合伙体的代表机关是发起人，发起人的行为就是合伙体的行为，也是设立中公司的行为。

（作者：周学，北京合川律师事务所合伙人、副主任、律师，北京企业法治与发展研究会研究员，企业治理中心副主任，专注于公司法、公司治理研究，擅长股权设计、公司股东纠纷、股权争议、公司决议瑕疵诉讼、股东代表诉讼、公司法人人格否认等公司诉讼和非诉法律实务。）