母公司吸收合并全资子公司是否属于特殊重组

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子公司设立程序

设立程序

1、《企业设立登记申请书》《企业设立登记申请表》、《投资者名录》、《企业负责人登记表》、《企业经营场所证明》等表格;

2、《名称预先核准申请书》及《企业名称预先核准通知书》;

3、《指定(委托)书》;

4、总公司拨款证明;

5、公司对分公司负责人的任命文件，负责人不是本地的需要提供暂住证复印件;

6、加盖公司公章的《企业法人营业执照》复印件;

7、总公司章程(应提交经公司登记机关备案并己加盖登记机关菱形章的章程)复印件;

8、公司拨付给分公司使用的资金数额证明文件;

9、经营范围涉及前置审批项目的，应提交有关审批部门的批准文件。[3]

比较

1、子公司受母公司的实际控制。所谓实际控制是指母公司对子公司的一切重大事项拥有实际上的决定权，其中尤为重要的是能够决定子公司董事会的组成。在未经他人同意的情况下，母公司自己就可以通过行使权力而任命董事会的多名董事。某些信托机构虽然拥有公司的大量股份，但并不参与对公司事务的实际控制，因而不属于母公司。

2、母公司与子公司之间的控制关系是基于股权的占有或控制协议。根据股东会多数表决原则，拥有股份越多，越能够取得对公司事务的决定权。因此，一个公司如果拥有了另一公司50%以上的股份，就必然能够对该公司实行控制。但实际上由于股份的分散，只要拥有一定比例以上的股份，就能够获股东会表决权的多数，即可取得控制的地位。除股份控制方式之外，通过订立某些特殊契约或协议而使某一公司处于另一公司的支配之下，也可以形成母公司、子公司的关系。

3、母公司、子公司各为独立的法人。虽然子公司处于受母公司实际控制的地位，许多方面都要受到母公司的管理，有的甚至类似母公司的分支机构，但法律上，子公司仍是具有法人地位的独立公司企业，它有自己的公司名称和公司章程，并以自己的名义进行经营活动，其财产与母公司的财产彼此独立，各有自己的资产负债表。在财产责任上，子公司和母公司也各以自己所有财产为限承担各自的财产责任，互不连带。

母公司吸收合并全资子公司是否属于特殊重组

在现实经营中，经常发生母公司吸收合并全资子公司的案例，也就是常说的把全资子公司转为分公司，该项企业重组业务是否符合《财政部、国家税务总局关于企业重组业务企业所得税处理若干问题的通知》(财税[2009]59号)和《企业重组业务企业所得税管理办法》(国家税务总局2010年公告第4号)规定的特殊重组条件，是否属于59号文所说的“同一控制下且不需要支付对价的企业合并”，在实践中有两种截然不同的观点。

第一种观点：母公司吸收合并全资子公司不属于“同一控制下且不需要支付对价的企业合并”，不符合特殊重组条件。

持此种观点的人认为：根据59号文件规定，符合特殊重组必须符合三个原则：(1)合理商业目的原则;(2)权益连续性原则(重组交易对价中涉及股权支付金额不低于其交易支付总额的85%和企业重组中取得股权支付的原主要股东，在重组后连续12个月内，不得转让所取得的股权);(3)经营连续性原则(被收购、合并或分立部分的资产或股权比例不低于75%，和企业重组后的连续12个月内不改变重组资产原来的实质性经营活动)。由于母公司在合并前是持有子公司100%股权，通过持股关系能够享受全资子公司资产产生的收益，在吸收合并后，全资子公司注销，母公司对子公司不存在持股关系，进而也无法通过持股方式享受到原来资产产生的收益，而是转为直接控制进子公司的资产，原来的权益无法得到持续，即不是通过持股方式享受到原来资产的收益。因此，无法满足并购重组企业所得税规则中的“权益连续性原则”。所以不适用特殊重组。

再者，母公司吸收合并全资子公司也不符合会计上的企业合并，《企业会计准则第20号─企业合并》第二条指出：企业合并，是指将两个或者两个以上单独的企业合并形成一个报告主体的交易或事项。会计准则的合并需要符合三个条件：(1)被并购对象构成“业务”;(2)能够实际控制;(3)能够引起报告主体的变化。母公司吸收合并全资子公司不会引起报告主题的变化，不符合第三个条件，所以不是会计准则上的合并。

综上所述，母公司吸收合并全资子公司不符合特殊重组条件，应按一般性税务处理，即按照如下方式处理：1.合并企业应按公允价值确定接受被合并企业各项资产和负债的计税基础。2.被合并企业及其股东都应按清算进行所得税处理。3.被合并企业的亏损不得在合并企业结转弥补。

第二种观点：母公司吸收合并全资子公司属于“同一控制下且不需要支付对价的企业合并”，符合特殊重组条件。

持此种观点的人认为：母公司吸收合并全资子公司符合59号文件规定的合理商业目的原则、权益连续性原则、经营连续性原则三个原则，与第一种观点不同的是，在阐述权益连续性时认为：母公司在合并前是持有子公司100%股权，通过持股关系能够享受全资子公司资产产生的收益，在吸收合并后，全资子公司注销，母公司虽然对子公司不存在持股关系，也无法通过持股方式享受到原来资产产生的收益，但是由于直接控制进子公司的资产，仍然享有注销前全资子公司资产产生的收益，根据实质重于形式的原则，该合并仍然保持了权益的连续性。

站在集团的角度上看，母子公司合并和兄弟公司合并本质上没有什么区别，都是让资产从一个兜里放到另一个兜里，都是为了整合资源，提高资源的利用率、理顺产权关系的方式，如果只允许兄弟公司合并适用特殊性税务处理，而让母子公司合并适用一般性税务处理，岂非厚此而薄彼。

从59号文件的立法本意上看，由于企业重组基本上是全部资产的流转，实质是资本运作，对实体生产经营并无影响。处于税收中性与纳税必要资金原则的立场，59号文件规定符合规定条件的情况下，可以采取特殊税务处理，即：递延纳税。显然，母公司吸收合并全资子公司就符合59号文件的立法本意，属于同一控制下且不需要支付对价的企业合并。只不过不同的的是，兄弟公司的同一控制人为其共同的母公司，而母子公司的统一控制人为母公司的股东。可见，同一控制下的合并，又分为向上合并、向下合并(母子公司合并)、兄弟合并，这三种情况均不需要支付对价，均符合59号文件的条件。

母公司吸收合并全资子公司如何进行账务处理，现在会计准则没有明确的规定，但主流的处理方法是：在母公司个别财务报表层面，应于吸收合并完成日，按照该子公司的各项资产、负债在母公司合并报表层面的账面价值(即以母公司原取得对该子公司控制权的购买日的公允价值为基础持续计算的金额，不仅包括可辨认资产和负债，也包括原先在购买日确认的商誉在内)对所取得的子公司各项资产、负债进行初始计量，同时终止确认原有的对该公司的长期股权投资。按上述原则确定的取得该子公司净资产初始确认金额与被终止确认的对该子公司长期股权投资账面价值之间的差额中，属于该子公司的可供出售金融资产公允价值变动等其他综合收益项目的部分，贷记或借记“资本公积——其他资本公积”，其他差额确认为投资收益。可见，从会计处理的主流观点上看，母公司将子公司注销变为分公司，仅仅是法律形式的变化，并未改变母公司所能控制的经济资源及其风险报酬特征，从而从侧面证明其资本运作的本性。

其实，我们从《国家税务总局关于执行〈企业会计制度〉需要明确的有关所得税问题的通知》(国税发[2003]45号)规定可以看出一些倪端，45号文第六条第三款规定：企业为合并而回购本公司股，回购价格与发行价格之间的差额，属于企业权益的增减变化，不属于资产转让损益，不得从应纳税所得中扣除，也不计入应纳税所得。虽然该文根据《国家税务总局关于公布全文失效废止、部分条款失效废止的税收规范性文件目录的公告》(国家税务总局公告2011年第2号)规定已废止，但从中也能看出母公司吸收合并全资子公司是显然不妥当的。

笔者认为，第二种观点更能体现59号文件的立法本意，应适用特殊性税务处理，即：1.合并企业接受被合并企业资产和负债的计税基础，以被合并企业的原有计税基础确定。2.被合并企业合并前的相关所得税事项由合并企业承继。3.可由合并企业弥补的被合并企业亏损的限额=被合并企业净资产公允价值×截至合并业务发生当年年末国家发行的最长期限的国债利率。4.被合并企业股东取得合并企业股权的计税基础，以其原持有的被合并企业股权的计税基础确定。